大陆法发源于罗马，以后与日耳曼法及寺院法有局部的混合。

征地拆迁明明是物权法中的征收问题，就因为征地拆迁是政府决定，最高法院至今依然定性为行政纠纷。编者按：5月28日，十三届全国人大三次会议表决通过了《中华人民共和国民法典》。

值此之际，《探索与争鸣》2020年第5期专门策划了民法典与中国法治的未来专题圆桌。但客观而言，《民法典》要实现这些价值和功能不那么容易。在坚持和完善中国特色社会主义制度、推进国家治理体系和治理能力现代化的过程中，《民法典》具有重大而深远的意义抽象行政行为减损民事权益的本质是：以某种公共利益为由牺牲一部分法人、自然人的民事权益，或者牺牲全体法人、自然人的一部分民事权益。《大清民律草案》、《民国民律草案》胎死腹中，中华民国民法典蜕变为我国台湾地区的民法典，新中国一度只有最高人民法院的处理民事纠纷的意见，没有40年前启动的改革开放，没有现代法治的共同愿景和不懈追求，没有《民法通则》《合同法》《物权法》《侵权责任法》的步步为营，不会有今天的中国《民法典》。

行政诉讼是现代法治约束公权力的基石。成文法常有的缺点，术语不清、定义混乱、规则空洞、制度漏洞、价值冲突等等，在《民法典》都不难找到例证，但不能由此贬低其地位和作用。所以表面上尽管引经据典，实际上我们对于它的准确性不能不发生怀疑。

这种误解至少可以从两种事实看出来：第一，有许多人对于大陆与英美两个法系的主要区别弄不明白。不过《新法学》的主要读者既然是中国人，我们不妨专研究中国法学界有没有够得上称为毛病的变态情形。根据这种说法，《新法学》应该理解为一种适合现代需要的法学，它的使命是革新或改造与现代需要脱节的固有法学，使它适合现代的需要。如果有的话，其性质如何。

（四）法律见解的肤浅 我国学法律者虽属不少，然而一般的讲起来大都对于法学仅浅尝而未深入。有些人不明此理，谈到大陆与英美两个法的区别便不免扩大其词。

至于法院的法官，因为从前所学的太旧而太少，对于新颁的法典竟有不知如何解释运用者。我国现行民法的婚姻财产制及继承制便是最明显的例子。民法上所规定的各种婚姻财产制度在西洋都感到窒碍难行，在我国则更与固有的风俗习惯及传统思想抵触，如何能行得通？据我们所知道，全国老百姓中能照此办理者简直找不出多少。三、《新法学》应有努力 由以上所述各点看来，《新法学》如果要完成它的革新或改革法学的使命，必须先去除法界的贫乏，即消灭：（1）法学内容的陈腐。

这差不多是一般学者所公认的事实。谁都知道现代刑事政策侧重于犯人的感化与改善，但是我们刑法中适用短期自由刑的罪名非常多，经我们的法官判处不满6月之短期自由刑的犯人约占全体处自由刑者60%以上。而我国法学界却因久受机械法律技术的支配，还没有注意到它。因为法学者忽视法律学理论的研究及不讲法律制度的功能，法律的技术才机械，法律科学及法律制度才缺乏适应性与创造性。

法理学虽是一门最重要的高深科目，有些人却把它当作法学通论看。他们的作风颇有几分像前清的绍兴师爷。

……现代化就是适合当代时与地的要件的意思，和为他时代所设计而与所接触的生活脱节的那些设施正相反对 （见1947年司法行政检讨会议汇编）。但是说来惭愧得很，在我们所知道的法学教员们中能够得上这个条件者并不多见。

（3）与一般社会生活之隔离或疏远。西洋式国际法的鼻祖葛罗歇思（Grotius）对于这一点也颇重视。并且所开的出版时期都是相当早的，并未将最新版本列入。他们开这种方子时，应该仔细研究犯人吃了方子上所开的药究竟会变好还是变坏。（2）一般人之不尊重专家，尤其法学专家。以上这几种毛病一般的法著作固然不易避免，就是所谓大学丛书大学用书等比较标准的著作也深中其毒。

这表示有许多事项或问题在大陆各国有明文规定者，在我国无明文规定。不过一个专业的法学家至少应该对于他的法律专业有关的几种科目有适度的认识。

如果它的范围之大，程度之深，已达到了与众不同的地步，那便成为一种变态——一种毛病。第二个明显的例子便是一般人对于大陆法与英美法的误解。

照现行解释下级法院关于事实认定之不当可依第370条由第三审法院予以纠正，量刑之失当亦由事实认定之不当而发生，自可援用同条之规定而予以纠正。有许多在别的国家早已成为问题的问题，他们却看得很简单。

法国仅有五法（Cinque Codes），包括民法、刑法、商法、民事诉讼法、刑事诉讼法。可是近来一般法学专家有只懂公法而不懂私法者，有只懂私法而不懂公法者，有只懂民法不懂刑法者，有只懂刑法而不懂民法者，有只懂民法而不懂商事法者，有懂商事法而对于民法无相当研究者，有懂国内法而从未学过国际法者，甚至有老刑法家而不知刑事政策为何物者，有终身致力于法学的教学工作而未当一窥法理学或国际私法之门径者。意大利以前亦有五法（Cinque Codice），但最近采民商合一制，已将五法改称四法（Quattro Codice）。（3）著者对于法律规定往往作望文生义的解释，故意避重就轻，对于浅显的问题分析很细，对于疑难的问题反略而不谈。

有许多在别的国家早已被人怀疑或放弃的制度或理论，他们仍旧奉为圭臬。这里面含有一种适当创造的工作。

（2）从法律教育的改进充实努力。著有《大陆法与英美法的区别》、《杨兆龙法学文集》、《杨兆龙法学文选》等。

法国的法学权威狄骥（Léon Du-guit）常引法国的判例以证明自由裁量不当即属违法。最明显的例子就是我们坊间所流行的六法全书或六法大全。

我国民商事法的条文比大陆一般的国家少。但是我们既知毛病是什么，不能不研究其根源。被告之如何处罚乃刑事程序上最重要的一个问题。我们可先从一般的法学著作说起。

不然他们对于所教法律之立法政策及其规定之得失便不会知道很清楚。例如行政救济（即诉愿及行政诉讼等）的制度，以法国最为进步。

（5）适应创造能力的薄弱等现象。可是我国有很多法学家或法官竟将二者混为一谈，以为领事裁判权一经撤废，外国人决无适用中国以外法律之余地。

不过这种美中不足之处，范围有大小，程度有深浅。但是日本人学者不察，竟于大家开始放弃时采取这个制度，据说实行的结果也不好。